Митигация — это возможность снизить размер убытков, понесённых из-за того, что кредитор своими действиями увеличил их размер. Митигация регулируется ст. 404 ГК РФ. Законодатель предусматривает два основных случая снижения убытков:
- Если в нарушении обязательства виноваты обе стороны. Т.е. нельзя «сместить» ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение договора только на одну из них.
- Если кредитор не предпринял разумных мер, чтобы снизить размер убытков. Либо если кредитор своими действиями — умышленно или нет — сам увеличил размер понесённых убытков.
Только второй из них — митигация. Первый считается смешанной виной обеих сторон.
В случае со смешанной виной обеих сторон причинную связь между действиями кредитора, нарушающими договор, и понесёнными убытками можно проследить. В случае с митигацией это сделать сложнее, поскольку действия кредитора сами по себе не влекут убытков. Убытки причиняет должник. Но во власти кредитора — своевременно снизить их размер.
Это значит, что кредитор полномочен совершить разумные действия, которые предотвратят рост убытков. Если кредитор этого не сделал, суд снижает размер убытков, который взыскивает с ответчика.
Презюмируется, что кредитор предпринимает разумные меры, чтобы уменьшить размер убытков, пока не будет доказано обратного. Бремя доказывания в данном случае лежит на ответчике. В п. 5 Постановления от 24.03.2016 г. № 7 прямо устанавливается этот момент о распределении бремени доказывания.
Суд рассматривает доводы ответчика и оценивает, реально ли было применить некие меры, чтобы снизить размер убытков, в позиции кредитора. Суд взвешивает также, можно ли считать такие меры кредитора разумными и ожидаемыми для подобных отношений при обычном гражданском обороте.
Если принятие данных мер при обычным гражданском обороте предполагается, то размер убытков снижается. Кроме того, обязанность суда — определить, на какую сумму снижаются убытки, если кредитор предпримет соответствующие разумные меры.
В п. 2 ст. 404 ГК РФ законодатель делает следующую оговорку. Правила о митигации и смешанной вине обеих сторон применяются и в том случае, если с должника взыскиваются убытки вне зависимости от того, виновен он или нет.
Поэтому даже если убытки понесены без вины должника, у кредитора всё же может быть возможность предпринять меры, чтобы их уменьшить.
